撰稿：李芊惠 國外部副理
自從Twitter發明Hashtag功能至今，Hashtag在社群平台上的使用已經相當 的普遍(例如Facebook、Instagram⋯⋯等)，並且已從原來只是為了方便網友探 索他們有興趣的圖片之使用目的，演變成商家或企業的行銷管道，藉以增加自己商 品的曝光度。例如在Google上以#SayItWithPepsi，就可以在進入Twitter之後 看到包括以下由不同人貼文的許多相關圖片。甚至，有人網站上發布多種運用 Hashtag提升自己的商業貼文在社群網站上的能見度的方式，包括利用受歡迎的 Hashtag(例如#love、#instagood、#beautiful)或是分享勵志名言等方式。
很明顯的，Hashtag現已成為商品 行銷的利器之一，且由於Hashtag經常 是由簡短文字構成，例如宣傳標語(Say It With Pepsi #SayItWithPepsi)、 產品名稱#GalaxyNote8、甚至文字商 標，例如#GIGABYTE、#STARBUCKS 等，因此，Hashtag與商標現今已扯上 關係，亦有多人開始關注Hashtag的商 標申請。
在2013年，美國專利商標局即已認 定有附加Hashtag 符號(#)的文字可註 冊為商標，但前提是該Hashtag文字必 需具備商標識別性。緊接著，在不到兩年 的時間，美國專利商標局已授予多件 Hashtag的商標註冊，例如註冊第4966434號之 #GIRLBOSS 商標 (for “Providing a website featuring information relating to entrepreneurship...”)、註冊第 5219760號之#THISISEVERYTHING 商標(for “Cosmetics”)、註冊第 4876213號商標#SERVE(for “Clothing, namely, t-shirts, longsleeve shirts⋯⋯”)。 在台灣，亦有以Hashtag申請商標註冊的，例如德國ROBERT BOSCH GMBH之申請第106042843號、韓國 DAREZ INC.之申請第106015299號、 德國COTY GERMANY GMBH之註冊第 01840009號#INSTAFIX&MATTE、甚至有國內業者異想天開，竟以「#hashtag」 提出商標註冊之申請。美國商標審查手 冊(Trademark Manual of Examining Procedure， TMEP)指出 ，若將Hashtag與可註冊部分予以分開 並聲明不專用即可被註冊為商標。因此 ， 任一附有Hashtag搭配具有識別性文字 的商標，必須將Hashtag聲明不專用。 再者，若Hashtag僅搭配具描述性或通 用文字就不會准予註冊。例如申請第 86/496,212號#PINUPGIRLCLOTHING(for online shopping site and retail stores featuring women’s vintage inspired clothing...”)、 申請第85/848,661號HASHTAGSKATE (for“skateboards...”)，即因不具 識別性而被駁回。簡言之，美國專利商 標局在審核Hashtag商標案與傳統商標 一樣，若商標包含可獨立作為識別來源 之文字，即可獲准註冊。然而，若只是 在描述性文字上加上Hashtag即不得取得商標註冊。
儘管美國專利商標局的法規宣稱 Hashtag可獲准商標保護，但聯邦地方 法院卻曾判定Hashtag僅為描述性圖樣 而非為具有來源標示功能的商標。在 Eksouzian v. Albanese案(CLOUD PEN vs. #cloudpen)中，雙方已於先 前的商標爭議案中取得和解，其和解協 議明文禁止Eksouzian將”CLOUD PEN”作為商標使用在其商品上(Albanese在電子菸等商品上已取得”CLOUD PENZ”及”CLOUD PEN”之 商標註冊)。然而，Albanese主張 Eksouzian在社群網站Instagram(IG) 上使用#cloudpen已違約在先，故拒絕履行該和解協議之義務。
就Albanese所主張的違約事，聯邦 地 方 法 院 裁 定 Eksouzian 使用 #cloudpen並未構成違約”，因為 Hashtag僅為描述性圖樣而非商標，無 論其本身是單一性或其他形態之商標。法 院指出系爭商標的”PEN”一詞僅為說 明性文字，並不會因為附加了Hashtag 就能使其變得有商標識別性。此外，法院 認為#cloudpen的使用僅是一種功能性 工具，目的是為了指引消費者到 Eksouzian的宣傳活動，並非真正的商 標。可見，Eksouzian一案很可能導致 以Hashtag取得註冊的商標無法在社群媒體上享有商標權保護。
有人認為，若Hashtag不能被視為 商標，則任何人將可隨意將別人公司名稱 或商標作為Hashtag，藉以在社群媒體 上增加自己商品或服務的曝光度。然而， 筆者認為這並無不可，且頗認同上述聯邦 地方法院的見解，因為，Hashtag本來 就是一種類似搜尋工具的功能性工具，並 無商品或服務的來源識別功能，就算對某 一張圖片標示「#某註冊商標」之Hashtag，也只是方便網友利用該 Hashtag探索可能跟該某註冊商標相關 的圖片而已，網友應不至於僅以 Hashtag就認為該某一張圖片中的商品 就是該某註冊商標所表彰的商品，亦不 至於因為Hashtag而造成商品來源之混 淆誤認，故在社群媒體上使用Hashtag ，只是Hashtag本身的功能之運用 與發揮，應非商標使用，當然也就沒有 商標侵權的問題可言。此外，於社群媒體上使用Hashtag既非屬商標使用，則 當然不能作為證明商標有實際使用之證 據，則以Hashtag申請取得註冊之商標， 若僅作為Hashtag之用途，將有因連續 三年未使用而遭撤銷之可能，這一點是 Hashtag商標權人要特別注意的。
綜上可知，若某簡短文字之創設只 是供使用作為Hashtag之用途，其實就 沒有必要申請商標註冊之需要，然而， 若考慮該某簡短文字很可能演變成熱門 或知名Hashtag的話，則應注意該某簡 短文字本身成為商標的可能性，因為， 此時就有可能有人想將它當成商標而使 用於某種商品上了，故Hashtag 其實潛 藏著的商標價值，把自己創設的 Hashtag中的文字申請為註冊商標，日後或許有機會坐收商標授權金也說不定。
參 考 來 源 : Are Hashtags Capable of Trademark Protection under U.S. Law?
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